關(guān)于《政府合同合法性審查指引（草案）》的起草說明

一、制定《政府合同合法性審查指引（草案）》的意義

一是法治政府建設(shè)的必然要求。政府合同是政府推進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的重要方式，也是政府依法行政的具體體現(xiàn)。合法性審查是政府合同簽訂的重要環(huán)節(jié)，制定《政府合同合法性審查指引（草案）》有助于強(qiáng)化政府及其工作人員的法治意識(shí)和法治思維，使政府的決策、管理和服務(wù)更加規(guī)范、科學(xué)。

二是防控法律風(fēng)險(xiǎn)的重要舉措。制定《政府合同合法性審查指引（草案）》有助于提前識(shí)別出合同條款中可能存在的法律漏洞、歧義，對(duì)合同履行過程中可能的法律糾紛、責(zé)任承擔(dān)等風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)判，從而最大程度地降低因合同而引發(fā)糾紛或產(chǎn)生其他不利后果的可能性，為政府合同的順利實(shí)施提供堅(jiān)實(shí)的法律保障。

三是提升政府合同合法性審查質(zhì)量、效率的客觀要求。制定《政府合同合法性審查指引（草案）》有助于進(jìn)一步提升合法性審核的規(guī)范化和標(biāo)準(zhǔn)化，避免因不同的審查人員的自身知識(shí)儲(chǔ)備和經(jīng)驗(yàn)的差異，在合法性審查標(biāo)準(zhǔn)和尺度的把握上產(chǎn)生較大的主觀性和隨意性，不斷提升政府合同審查的質(zhì)量和效率。

二、制定過程

市司法局作為《政府合同合法性審查指引（草案）》起草單位，組成標(biāo)準(zhǔn)編制小組，擬定工作計(jì)劃，按序時(shí)推進(jìn)。編制小組學(xué)習(xí)先進(jìn)地區(qū)政府合同合法性審查經(jīng)驗(yàn)和地方性標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容，在借鑒先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合南通實(shí)際，厘清制定的總體思路，確定基本框架，起草《政府合同合法性審查指引（草案）》。

三、主要考慮

一是堅(jiān)持問題導(dǎo)向。目前市政府及其工作部門對(duì)政府合同的合法性審查，受制于缺少詳細(xì)的審查標(biāo)準(zhǔn)，總體審查質(zhì)量不一?！墩贤戏ㄐ詫彶橹敢ú莅福吩敿?xì)規(guī)定了總體要求、審核范圍、審核程序、審核期限、審核要求等各項(xiàng)內(nèi)容，為實(shí)踐提供指引，切實(shí)解決審查工作的具體問題。

二是強(qiáng)化經(jīng)驗(yàn)固化。南通在政府合同合法性審查工作中探索了一系列行之有效的做法，總結(jié)了一些合法性審查工作的成熟經(jīng)驗(yàn)。此次地方性標(biāo)準(zhǔn)制定，對(duì)前期經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了系統(tǒng)梳理和提煉，在具體標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)上，特別強(qiáng)調(diào)違約責(zé)任審查、擔(dān)保條款審查、承諾條款和特殊條款審查的相關(guān)要求。

三是注重實(shí)踐操作。為切實(shí)提高政府合同合法性審查質(zhì)效，《政府合同合法性審查指引（草案）》明確規(guī)定政府合同名稱審查、主體審查、標(biāo)的審查、數(shù)量條款審查、質(zhì)量條款審查、知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款審查等具體審查規(guī)定，列明審核意見書的具體內(nèi)容和不同情形下的四種審核結(jié)論，使政府合同合法性審查工作有據(jù)可依。

四、主要內(nèi)容

《政府合同合法性審查指引（草案）》共12條，主要內(nèi)容圍繞范圍、規(guī)范性引用文件、術(shù)語和定義、總體要求、審核范圍、審核機(jī)構(gòu)與審核方式、審核程序、審核要求、政府合同表述審核、審核意見、保密要求、檔案管理等內(nèi)容。大致可以分為八個(gè)主要方面：

第一個(gè)方面，第5條，主要規(guī)定了審核范圍。需要進(jìn)行合法性審核的政府合同主要是八類，主要是城市基礎(chǔ)設(shè)施等國有資產(chǎn)（包括無形資產(chǎn)）的投資、建設(shè)、租賃、出讓、轉(zhuǎn)讓、承包、托管、出借、擔(dān)保、物業(yè)管理等合同；土地、礦藏、水流、森林、荒地、灘涂、海域等國有自然資源使用權(quán)的出讓、轉(zhuǎn)讓、租賃、承包合同；經(jīng)過政府采購、招標(biāo)、拍賣、掛牌或者行政審批等法定程序簽訂的合同等。

第二個(gè)方面，第6條，主要規(guī)定了審核機(jī)構(gòu)與審核方式。市司法行政部門負(fù)責(zé)以市政府為一方當(dāng)事人的政府合同的合法性審核；市政府工作部門法制處室負(fù)責(zé)以本部門為一方當(dāng)事人的政府合同以及需要提交市政府批準(zhǔn)的政府合同的合法性審核。合同審核一般采用書面形式，必要時(shí)通過實(shí)地考察、召開座談會(huì)等方式開展調(diào)研論證。

第三個(gè)方面，第7條，主要規(guī)定了審核程序。明確了審核材料包括送審函、政府合同文本草案、政府合同附件、承辦部門法制處室出具的合法性審核意見以及與政府合同有關(guān)的材料。規(guī)定審核時(shí)限及可以中止審核的五種情形。

第四個(gè)方面，第8條，主要規(guī)定了審核要求。對(duì)政府合同名稱、主體、標(biāo)的、數(shù)量條款、質(zhì)量條款、價(jià)格與報(bào)酬、履行期限、保密條款、知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款、解除條款、違約責(zé)任、擔(dān)保條款、承諾條款、特殊條款、爭議解決方法、生效條款等進(jìn)行了詳細(xì)的審核規(guī)定。

第五個(gè)方面，第9條，主要規(guī)定了政府合同表述審核。要求政府合同前后條款的表述應(yīng)當(dāng)互相配合、協(xié)調(diào)一致，用詞、表述應(yīng)當(dāng)明確，避免使用“優(yōu)良”“重要”“左右”“大約”等容易引起理解歧義的詞語，避免出現(xiàn)“依法承擔(dān)責(zé)任”等不具操作性的表述。

第六個(gè)方面，第10條，主要規(guī)定了審核意見。明確了《政府合同草案合法性審核意見》應(yīng)當(dāng)具備受理時(shí)間、完成審核時(shí)間、具體的意見和建議、審核理由和依據(jù)、聯(lián)系人和聯(lián)系方式五要素，規(guī)定了四種不同情形的審核結(jié)論，并對(duì)審核意見書的形式和意見反饋等作了相應(yīng)規(guī)定。

第七個(gè)方面，第11條，主要規(guī)定了保密要求。政府合同涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者自然人隱私的，審核時(shí)應(yīng)當(dāng)采取必要的保密措施。參與磋商、起草、審核政府合同等過程的行政機(jī)關(guān)工作人員不得擅自對(duì)外披露或者向他人提供有關(guān)該政府合同的信息和資料。

第八個(gè)方面，第12條，主要規(guī)定了檔案管理。審核機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在審核工作完成之日起10個(gè)工作日內(nèi)將合法性審核材料整理歸檔。